財政六五普法知識競賽判斷題-資料下載頁

　　

【正文】 0、某國有資本控股公司為有限責任公司，擬對災區進行大額捐贈，為此召開股東會，該公司需要履行的程序有：召開股東會之前，應告知對其履行出資人職責的機構；對該公司履行出資人職責的機構應委派股東代表出席股東會并行使表決權；該筆捐贈應經職工大會審議通過。（）1用人單位違反《勞動合同法》規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付2倍的工資。(√)1公司債券上市后，公司有下列情形的：公司有違法行為發生、公司最近兩年連續虧損、公司將所募集的資金用于彌補虧損、公司情況發生重大變化不符合公司債券上市條件的，由國務院證券監督管理部門決定暫停其公司債券上市交易（）1債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到申請之日起七日內通知債務人。（）1當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔保證責任。（）1監事會的任期每屆為5年。（）四、案例分析題（第一題16分，第二題19分）甲、乙公司于2011年4月1日簽訂買賣合同，合同標的額為100萬元。根據合同約定，甲公司應于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。經查明：甲公司怠于行使自己對丙公司的到期債權100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對丙公司的到期債權。人民法院經審理后，認定乙公司的代位權成立，由丙公司向乙公司履行清償義務，訴訟費用2萬元由債務人甲公司負擔。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。要求： 根據有關法律規定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。答：買賣合同生效。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第116條規定：“當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經履行或者已經履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效”。本案中，甲公司未交付定金雖是合同生效要件，但乙公司已經交付全部貨物并且甲公司接受了該批貨物，應視為主合同已經履行，因此買賣合同生效。（2）簡述乙公司向丙公司提起代位權訴訟時應當符合的條件。答：代位權是指債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，危及債權人債權實現時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代為行使債務人對次債務人的債權的權利，乙公司向丙公司提起代位權訴訟時應當符合以下條件：乙公司（債權人）對甲公司（債務人）的債權合法，甲公司（債權人）對丙公司（債務人）的債權合法；甲公司（債務人）怠于行使其對丙公司的到期債權，對乙公司（債權人）造成損害；甲公司（債務人）債權已到期，乙公司（債權人）的債權已到期；甲公司（債務人）的債權不是專屬于甲公司（債務人）自身的債權。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。答：丁銀行的主張不成立。根據《合同法解釋(一)》第20條的規定：“債權人向次債務人提起的代位權訴訟經人民法院審理后認定代位權成立的，由次債務人向債權人履行清償義務，債權人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權債務關系即予消滅”，從此規定來看，債權人的債權就代位權行使的結果有優先受償權利，因此乙公司擁有優先享受丙公司償還100萬資產的受償權利，故而丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔是否符合法律規定？并說明理由。答：人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔不符合法律規定。根據《合同法解釋（一）》的相關規定，在代位權訴訟中，債權人是原告，次債務人是被告，債務人為訴訟上的第三人，因此在訴訟中，如果債權人勝訴，則由次債務人承擔訴訟費用。因此案中訴訟費用應由次債務人丙公司承擔，而非債務人甲公司。甲在2010年10月15日見路邊一輛面包車沒有上鎖，即將車開走，前往A市。行駛途中，行人乙攔車要求搭乘，甲同意。甲見乙提包內有巨額現金，遂起意圖財。行駛到某偏僻處時，甲謊稱發生故障，請乙下車幫助推車。乙將手提包放在面包車座位上，然后下車。甲乘機發動面包車欲逃。乙察覺出甲的意圖后，緊抓住車門不放，被面包車拖行10余米。甲見乙仍不松手并跟著車跑，便加速 疾駛，使乙摔倒在地，造成重傷。乙報警后，公安機關根據汽車號牌將甲查獲。訊問過程中，雖有乙的指認并查獲贓物，但甲拒不交待。偵查人員丙、丁對此十分氣憤，對甲進行毆打，造成甲輕傷。在這種情況下，甲供述了以上犯罪事實，同時還交待了其在B市所犯的以下罪行：2003年6月的一天，甲于某小學放學之際，在校門前攔截了一名一年級男生，將其騙走，隨即帶該男生到某個體商店，向商店老板購買價值5000余元的高檔煙酒。在交款時，甲聲稱未帶夠錢，將男生留在商店，回去拿錢交款后再將男生帶走。商店老板以為男生是甲的兒子便同意了。甲攜帶煙酒逃之夭夭。公安機關查明，甲身邊確有若干與甲騙來的煙酒名稱相同的煙酒，但未能查找到商店老板和男生。本案移送檢察機關審查起訴后，甲稱其認罪口供均系偵查人員丙、丁對他刑訊逼供所致，推翻了以前所有的有罪供述。經檢察人員調查核實，確認了偵查人員丙、丁對甲刑訊逼供的事實。問題：請根據我國刑法和刑事訴訟法的有關規定，對上述案例中甲、丙、丁的各種行為及相關事實分別進行分析，并提出處理意見。甲開走路邊未上鎖面包車的行為構成盜竊罪。根據刑法第二百六十四條規定：【盜竊罪】是指盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。案例中，開走路邊未上鎖面包車的行為，應屬盜竊公私財物，數額較大的，構成盜竊罪，應處三年以下有期徒刑、拘役或管制，并處或者單處罰金。甲對乙的行為構成搶劫罪。根據刑法第二百六十三條規定：【搶劫罪】是以暴力、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產：(一)入戶搶劫的。(二)在公共交通工具上搶劫的。(三)搶劫銀行或者其他金融機構的。(四)多次搶劫或者搶劫數額巨大的。(五)搶劫致人重傷、死亡的。(六)冒充軍警人員搶劫的。(七)持槍搶劫的。中國刑事辯護網提供(八)搶劫軍用物資或者搶險、救災、救濟物資的。案例中，甲的行為是以欺騙手段搶劫乙的巨額現金，并在乙發現后采取汽車加速將乙拖行并造成重傷等暴力手段，甲的行為構成嚴重情形的搶劫罪，應處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產：丙、丁對甲的行為構成刑訊逼供罪。根據刑法第二百四十七條規定，【刑訊逼供罪】是指司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪從重處罰。案例中，偵查人員丙、丁對甲進行毆打，造成甲輕傷逼取甲的供言，構成刑訊逼供罪。甲對一年級男生的行為構成拐騙兒童罪。根據刑法第262條規定：【拐騙兒童罪】是指拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役。案例中，甲以兒童騙取了商店商品，其并非以出賣為目的拐騙兒童，且商店老板并無購買該兒童的意思表現，因而甲的行為構成拐騙兒童罪，可處五年以下有期徒刑或拘役。甲對商店老板的行為構成詐騙罪。根據刑法第二百六十六條規定：【詐騙罪】是指詐騙公私財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。案例中，甲謊稱未帶夠錢，將拐騙而來的男生押在商店詐騙商店高檔煙酒，構成詐騙罪，應處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金。根據《最高人民法院關于執行若干問題的解釋》第61條規定：“嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據”，最高人民檢察院的《人民檢察院刑事訴訟規則》第265條規定：“嚴禁以非法的方法收集證據。以刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述、被害人陳述、證人證言，不能作為指控犯罪的根據”，因此，丙、丁采取刑訊逼供的手段收集甲的口供不能構成指控犯罪的證據。總上所述，關于甲盜竊面包車、搶劫乙大額財物的行為由于人證（乙）、物證（汽車、錢款）具在，雖甲的口供由于刑訊逼供且甲翻供不予采用，但仍能認定甲的盜竊罪、搶劫罪成立，兩罪并罰且甲翻供情節惡劣可判處甲十三年以上有期徒刑，并處罰金；至于甲所犯的拐騙兒童罪、詐騙罪雖有物證（煙酒）但缺乏證人證言，因此罪名不成立，公安機關可繼續取證。丙、丁對甲刑訊逼供的事實，經檢察人員調查核實，兩人的刑訊逼供罪成立，可處三年以下有期徒刑或者拘役。